Договор цессии с иностранной компанией

Ндс по договорам цессии

Договор цессии с иностранной компанией

Общая информация
Облагается ли уступка права требования НДС
Продажа долга поставщиком
Особенности расчета НДС при частичном погашении долга
Продажа долга покупателем
Переуступка задолженности по займу
Нужно ли в договоре цессии указывать НДС
Как заполнить счет-фактуру
Как учесть все нюансы расчета НДС и избежать проблем с налоговиками
Подведем итог

Практически каждый бизнесмен в своей работе сталкивается с дебиторской задолженностью.

Относиться к ней можно по-разному: просто считать эти средства «замороженными» или же воспринимать «дебиторку», как актив, который в случае необходимости можно продать.

О налоговых последствиях такой продажи мы сегодня и поговорим. А именно — расскажем о том, как рассчитывается НДС по договору уступки права требования.

Общая информация

Уступка права требования основана на положениях ст. 388–390 ГК РФ. В юридической практике этот тип сделок обычно называют договорами цессии (cessiō в переводе с латыни и означает — «уступка»).

Суть сделки в том, что кредитор за вознаграждение передает право требования долга другому лицу. Чтобы отличать продавца и покупателя долга от сторон в «обычной» сделке купли-продажи, для них тоже существуют специальные термины.

Экономический субъект, который «владел» долгом изначально и продает его, — называется цедентом, а покупатель задолженности именуется цессионарием.

Причины образования задолженности могут быть самыми различными, что влияет на расчет НДС. Основные варианты здесь следующие:

  • в роли цедента выступает поставщик, который отгрузил товар (оказал услуги) с отсрочкой платежа;
  • покупатель продает задолженность, образовавшуюся после выдачи им аванса в счет будущей поставки или оказания услуг;
  • реализуемая задолженность возникла вследствие выдачи займа.

Читайте по теме: Может ли ООО работать без НДС

В общем случае продажа имущественных прав облагается НДС. Это установлено пп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ.

Однако налог следует начислять не всегда. Чтобы определить, облагается ли уступка права требования НДС, нужно рассмотреть порядок налогообложения основного обязательства (п. 1 ст. 155 НК РФ). По смыслу этой статьи НДС при продаже долга нужно исчислять по тем же правилам, что и по «исходному» обязательству.

Далее рассмотрим особенности налогообложения договоров переуступки долга, вытекающих из сделок различного вида.

Читайте по теме: Как посчитать НДС 20% от суммы

Продажа долга поставщиком

Если продавец, заключивший договор поставки с отсрочкой платежа, хочет быстрее вернуть средства в оборот, он может продать долг покупателя. Налоговая база будет равна доходу поставщика (цедента), т.е. превышению суммы, полученной от цессионария над задолженностью покупателя (п. 1 ст. 155 НК РФ).

Однако чаще всего «первичная» продажа долга производится с дисконтом. Это понятно: цессионарий получит деньги позднее, кроме того — он берет на себя и риски невозврата. Поэтому цедент обычно получает убыток и не платит с этой операции НДС, база по налогу на прибыль также не возникает.

Важно!

Никто не запрещает покупателю долга (цессионарию) продать обязательство еще раз. Тогда бывший цессионарий становится цедентом. Если скидка, полученная от первичного кредитора, была существенной, то новый цедент может перепродать долг с прибылью. Тогда он должен заплатить НДС с суммы своего дохода, т.е. с разницы между «закупочной» ценой долга и ценой его реализации (п. 2 ст. 155 НК РФ).

Продавец может попробовать снизить облагаемую базу, включив в нее не только сами затраты на покупку долга, но и сопутствующие расходы, например, курсовые разницы и проценты по кредитам.

Но здесь нужно быть готовым к спорам с налоговиками и судебным разбирательствам с непредсказуемым результатом. Хотя шансы на положительный исход дела у налогоплательщика имеются (постановление ФАС ВВО от 26.07.

2013 по делу № А82-9316/2012).

Сколько бы раз не перепродавалась «дебиторка», в итоге конечный покупатель получает деньги от должника. При любом договоре цессии, НДС у цессионария возникает при получении задолженности. База равна разнице между суммой взысканного долга и затратами на его покупку (п. 2, 4 ст. 155 НК РФ). НДС исчисляется по расчетной ставке 20/120 (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Пример 1

ООО «Альфа» поставила ООО «Гамма» товар на сумму 720 тыс. руб. на условиях отсрочки платежа. После отгрузки ООО «Альфа» продало долг ООО «Гамма» за 540 тыс. руб.

Покупатель — ООО «Дельта» в свою очередь перепродало задолженность ООО «Бета» за 600 тыс. руб. Т.к. ООО «Альфа» продало долг по цене ниже номинала, то облагаемая база по НДС у него не возникает.

А вот ООО «Дельта» получило прибыль — 60 тыс. руб. (600 – 540).

Именно с этой суммы оно и должно заплатить НДС = 60 / 120 *20 = 10 тыс. руб. У ООО «Бета» база по НДС в размере 120 тыс. руб. (720 – 600) возникнет после получения долга от ООО «Гамма». Налог к уплате здесь определяется расчетным путем аналогично ООО «Дельта»: НДС = 120 / 120 *20 = 20 тыс. руб.

Особенности расчета НДС при частичном погашении долга

Должник может перечислять денежные средства цессионарию частями, в том числе и в течение нескольких налоговых периодов. Напрямую эта ситуация в НК РФ не урегулирована. Здесь возможно два подхода:

Источник: https://1c-wiseadvice.ru/company/blog/nds-po-dogovoram-tsessii/

Цедент и цессионарий кто это

Договор цессии с иностранной компанией

Из нашей статьи вы узнаете, цедент и цессионарий – кто это, в каких сделках участвуют эти лица. Расскажем, что такое цессия, и чем регулируются отношения между ее участниками.

Кредитор вправе передать право требования долга третьим лицам. Эта сделка называется цессией, а ее участники – цедент, цессионарий и должник. Разберемся, что это за участники, и какими правами они обладают.

Что такое цессия, особенности и правовая база

Цессия – это передача права требования долга третьему лицу. Представьте ситуацию: компания получила кредит в банке и вовремя не вернула его. Банк вправе уступить право требования долга третьему лицу. Если должником по кредиту является физическое лицо, то сбором долгов обычно занимаются коллекторские агентства.

По договору цессии могут уступаться права требования не только по кредитному договору. Третьим лицам может передаваться право требования почти любых других долгов. Ограничение содержит ст. 388 ГК РФ. В ней сказано, что долги, основанные на личностях кредитора и заемщика, не могут передаваться для взыскания третьими лицами. Это, к примеру, долги между близкими родственниками.

Еще одна особенность – уступить можно право требования только самого денежного долга. Сопутствующие требования, например, взыскание морального вреда, передать нельзя.

Правовое регулирование цессии осуществляется:

  • Гражданским кодексом РФ (глава 24),
  • Налоговым кодексом РФ (ст. 155, 279),
  • Письмами Минфина,
  • Разъяснениями Верховного Суда,
  • Отдельным законом от 03.07.2016г. № 230-ФЗ регулируется деятельность коллекторских агентств.

Цедент и цессионарий – стороны договора цессии

В цессии, то есть передаче прав требования долга, участвуют три стороны:

  • Цедент,
  • Цессионарий,
  • Должник.

По поводу должника вопросов не возникает. Это физическое или юридическое лицо, которое не вернуло долг вовремя. Или не выполнило своих обязательств, вследствие чего возникла задолженность. Например, покупатель не рассчитался за полученный товар. Поставщик может уступить право взыскания задолженности третьему лицу.

Разберемся, кто такой цедент и цессионарий.

Цедент

Цедент – это первый владелец права требований задолженности. Вот несколько самых распространенных примеров:

  • Банк, выдавший кредит,
  • Займодавец по договору займа,
  • Лизинговая компания, если долг возник по договору лизинга,
  • Поставщик, если покупатель не заплатил за полученный товар,
  • Покупатель, если поставщик не передал предоплаченный товар и т.д.

Все перечисленные лица вправе обратиться в специализированные компании, которые занимаются взысканием долгов. Или любому другому лицу, которое готово взять на себя задачу возврата долга.

Цессионарий

Цессионарий – это лицо, которое получило право требования долга. Первоначально это лицо не участвовало в сделке. Но приобрело право взыскания долга по договору цессии. Теперь должник должен выплатить сумму задолженности цессионарию вместо первоначального кредитора. Поясним простыми словами.

Пример

Компания А перечислила на расчетный счет компании Б предоплату в счет предстоящей поставки товаров. Компания Б предоплаченный товар не поставила и сумму предоплаты не вернула. Компания А заключила с компанией С договор цессии. По этому договору:

  • Компания А – первоначальный кредитор, она же цедент,
  • Компания Б – должник,
  • Компания С – новый кредитор, то есть цедент.

Особенности договора цессии

Чаще всего по договору цессии передаются следующие виды долгов:

  • Просроченные кредиты, займы, ссуды,
  • Дебиторская задолженность,
  • Долговые ценные бумаги, например, векселя.

Договор составляется в простой письменной форме. Это означает, что нотариального заверения не потребуется, достаточно подписей и печатей сторон. В тексте договора обязательно нужно указать следующие данные:

  • Дата составления,
  • Полное наименование всех трех участников: цедента, цессионария и должника,
  • Предмет договора, что именно должен получить цессионарий: денежные средства, товары, материалы, объект недвижимости и т.д.,
  • Права и обязанности всех участников сделки,
  • Условия переуступки права требования: возмездность, цена, порядок оплаты и т.д.,
  • Ответственность сторон,
  • Реквизиты всех участников договора,
  • Подписи представителей сторон.

Есть несколько видов договора цессии:

  • Возмездный и безвозмездный. По возмездному договору цессионарий выкупает долг, а затем возмещает понесенные расходы за счет должника,
  • Платные и безоплатные. По платному договору цедент сам платит коллекторам за услуги по взысканию долгов,
  • Двухсторонние и трехсторонние. Двухсторонние подписывают только цедент и цессионарий. Трехсторонний договор подписывает еще и должник.

Обычно по договору цессии передаются просроченные долги с неясной перспективой возврата. Цеденту проще продать право требования и получить часть оплаты, чем не получить совсем ничего. Или заплатить за услуги по взысканию, чем заниматься возвратом самостоятельно.

Особенности отношений цедента, цессионария и должника

Отметим два важных момента, касающихся цедента. Напомним, что цедент – это первоначальный кредитор. Например, банк или поставщик, не получивший оплату.

Во-первых, цедент не обязан получать у должника согласие на передачу долга. Он не обязан и выжидать определенное время до передачи права требования. Долг еще может и не выйти в категорию безнадежных, цедент вправе уступить и реальную к возврату дебиторку.

Во-вторых, после подписания соглашения о цессии, цедент обязан отправить письменное уведомление должнику.

На практике цеденты обычно пренебрегают своей обязанностью уведомлять должника о передаче долга. Но это не отменяет договора цессии, он легитимен и без уведомления. Задача цессионария – как можно быстрее связаться с должником и известить его о смене кредитора. Это нужно, чтобы избежать путаницы с платежными реквизитами, для ускорения документооборота и налаживания контакта с должником.

Источник: https://www.rnk.ru/article/216646-tsedent-i-tsessionariy-kto-eto

Договор цессии: между юридическими лицами

Договор цессии с иностранной компанией

Договор цессии – соглашение на отчуждение прав на кредиторскую задолженность от одного кредитора другому. От того, насколько внимательно к деталям составлен договор, будет зависеть, кто в выигрыше, а кто в проигрыше после его заключения и вступления в силу. Образец договора и инструкцию по его заполнению вы найдете в статье.

Используйте пошаговые руководства:

Цель цессии – уступить право требовать долг от первоначального кредитора новому. Документ, подтверждающий уступку, называется титулом. Заключение договора цессии регулируется статьями 382-390 ГК РФ. См. чем цессия отличается от уступки.

Факт уступки требования подтверждают документально с помощью соглашения о цессии, акта передачи права, акта сверки расчетов (одним или несколькими), уведомления об уступке права цедентом цессионарию.

Рисунок. Документооборот по договору цессии

Зачем заключать договор цессии между юридическими лицами

В нынешних условиях рыночной экономики цессия – удобное средство поддержания стабильности бизнесменов. Преимущества имеют и цедент, и цессионарий, и даже должник, так как новый кредитор может пойти на значительные уступки.

Как договориться с кредиторами о реструктуризации долгов

Почему стороны заключают договор цессии:

  1. Потребность в денежных средствах для продолжения функционирования предприятия.
  2. Риск невыплаты суммы долга должником.
  3. Нехватка свободного времени для судебного разбирательства с целью получения полной суммы дебиторской задолженности у будущего цедента.

Цедент подбирает цессионария, готового и способного выплатить ему часть дебиторской задолженности и в дальнейшем владеть ею полностью.

Как правило, стоимость услуги выкупа составляет от 10% до 50% от полной стоимости долга: в зависимости от имиджа компании-должника и ее финансового состояния.

В исключительных случаях, если эти показатели не достигают определенного минимально возможного уровня, то цессия будет невозможна: задолженность придется списать как безнадежный долг. Как проанализировать условия договора цессии

Все остальные случаи подходят для заключения договора цессии. Далее рассмотрим подробнее основные пункты,  особенности и выгоды для обеих сторон. Образец документа также приведен ниже.

Преамбула договора цессии

В преамбуле указывают полные наименования компании-цедента и компании-цессионария, почтовые адреса с индексами, телефоны, ИНН и реквизиты банка; круг уполномоченных лиц, действующих от имени цедента и цессионария. Юридическое лицо представляет генеральный директор или лицо, имеющее доверенность (не забудьте внести реквизиты доверенности, если действуете по ней).

Согласие должника не обязательно, но копия договора, на основании которого право требования появилось, должна быть «на руках», так как в ней может быть прописан запрет на цессию или оговорено отдельно требование согласия должника.

Предмет договора цессии

В данном разделе указывают подробности сделки. Если уступаете денежное требование, то оговорите: полностью или частично. Если уступаете будущее право требования, не вступившее в силу в тот момент, когда заключается договор, опишите подробно его условия в документе.

Этот раздел содержит существенное условие – основание для его возникновения. Если условие о предмете договора между юридическими лицами не согласовано, то договор не заключен и уступка требования не совершена (п. 1 ст. 432 ГК РФ).

Цена уступки и порядок оплаты

Между юридическими лицами безвозмездная цессия не заключается. Цену уступки, порядок внесения оплаты, форму и сроки оплаты согласуйте в данном разделе договора.

Цену согласовывают до или после перехода права требования. Если это произошло после, то следует помнить: право остается у цедента до факта свершения полной оплаты.

Особо надо обратить внимание на НДС. Если в документе нет условия, что цена включает в себя НДС, то по умолчанию считается, что НДС включен и согласован сторонами. Впоследствии цедент уже не сможет взыскать сумму НДС. При безналичной форме расчетов необходимо согласовать момент, который будете считать фактом исполнения обязанностей по оплате.

Условия исполнения договора

В этом разделе согласовывают момент уступки права требования и обязанности цедента по сделке.

Право может перейти с даты заключения договора или наступления определенного события: полной оплаты, передачи документов по сделке.

В качестве документов выступают: основной договор, акт сверки взаиморасчетов, платежные поручения. Установите срок и порядок передачи документов, а также лицо, которое уведомит должника о свершившейся цессии.

Для цессионария важно ознакомиться со сведениями, имеющими значение для осуществления права (требования). Они указываются в этом же разделе.

Ответственность сторон

Этот раздел посвящен условиям взыскания неустойки с нарушителя договора, мерам ответственности для него. Стороны могут установить неустойку в виде процента от суммы, необходимой к перечислению, за каждый день просрочки или фиксированный штраф.

Общее правило предполагает ответственность цедента за действительность уступаемого права. Однако договор цессии может содержать условие, что цедент поручился перед цессионарием за должника, причем отдельно согласовать и выделить: солидарно ли ответственен цедент с должником или субсидиарно. Солидарная ответственность выгодна цессионарию, субсидиарная – цеденту.

Расторжение договора цессии

Здесь целесообразно согласовать перечень оснований для расторжения договора в судебном порядке, в том числе одностороннего отказа, а также порядок уведомлений об отказе и порядок расчетов при одностороннем отказе.

Это позволит избежать необходимости в дальнейшем доказывать то, что нарушение существенно. Односторонний отказ возможен, если цессионарий не получил исполнение, а также если хотя бы одна из сторон ведет предпринимательскую деятельность.

В случае, если вторая сторона не ведет предпринимательскую деятельность, то именно она имеет право инициировать односторонний отказ.

Разрешение споров

Согласуйте порядок разрешения возможных противоречий. При необходимости оговорите претензионный порядок: сроки направления претензии, период рассмотрения претензии, полномочный суд, который будет рассматривать споры, возникающие между цедентом и цессионарием (но не с должником).

Заключительные положения

Именно в этом разделе укажите и согласуйте срок действия договора цессии, момент прекращения его действия, порядок направления писем и претензий сторонами друг другу, форму и порядок направления уведомлений о цессии должнику.

Сопутствующие документы

К договору между юридическими лицами прикрепляют приложения, включающие: договор между цедентом и должником о купле-продаже товара, документы, подтверждающие наличие задолженности должника перед цедентом.

Советы, возможные риски, важные моменты

Совет цеденту: подписывая документ, удостоверьтесь, что должник не успеет с большой долей вероятности погасить задолженность до нужного вам срока. В противном случае рискуете потерять от 10 до 50% суммы долга.

Что финансовому директору проверить перед сделкой цессии

Совет цессионарию: убедитесь, что должник имеет шансы полностью выплатить сумму долга, потребуйте у цедента скидку, настаивайте на ее увеличении по возможности. Так вы сможете снизить риски в ситуации, когда должник испытает затруднения с оплатой своего долга. Скидка – это возможная прибыль от сделки при условии полного погашения задолженности должником.

При заключении договора цессии надо учесть несколько важных моментов. Документ должен быть не только заверен нотариально и совершен в определенной форме, но и пройти государственную регистрацию. Переуступка будущих процентов должна быть прописана.

Если должника письменно не уведомили о том, что права кредитора перешли к новому лицу, у цессионария возникает риск получить неблагоприятные последствия в связи с недобросовестностью цедента.

Согласие должника необходимо для цессии по обязательству, в котором личность кредитора имеет для него (должника) существенное значение. В противном случае сделка считается недействительной.

Например, ООО имеет право на получение 50% стоимости оборудования по договору о совместной деятельности.

В этом случае личность участника имеет существенное значение, и цессия возможна лишь при согласии участников.

Должник, пока не получил уведомление, имеет право возражать требованиям нового кредитора, если они остались от прежнего кредитора.

Источник: https://www.fd.ru/articles/157869-dogovor-tsessii-mejdu-yuridicheskimi-litsami

Налоговые риски уступки права требования | «Гарант-Сервис» г. Липецк

Договор цессии с иностранной компанией
Нередко инспекторы пытаются оспорить экономическую целесообразность переуступки прав требования. Однако в большинстве случаев судьи выносят решения в пользу компаний.

Требование, принадлежащее кредитору на основании обязательства (цеденту), может быть передано им другому лицу по сделке (уступка требования)*(1).

Покупателем долга (цессионарием) может выступать как другая фирма, так и банк, факторинговые организации. Налоговики порой ставят под сомнение экономическую целесообразность уступки права требования для продавца, а иногда и для покупателя. Однако при грамотном документальном оформлении сделки у фирм высокие шансы отстоять свою правоту.


Документов мало не бывает

Гражданским кодексом предусмотрено, что кредитор, уступивший требование другому лицу, обязан передать ему документы, удостоверяющие право требования, и сообщить сведения, имеющие значение для реализации требования.

Важно, чтобы был собран полный пакет документов по передаваемому долгу: договор со всеми приложениями, накладные или акты оказанных услуг (выполненных работ), счета-фактуры, акты сверки расчетов. Если какой-либо из документов отсутствует, это сразу вызовет подозрения у налоговиков в том, что уступаемый долг реально существовал.

В одном из споров компания смогла в подтверждение наличия долга представить только счет-фактуру, хотя в акте приема-передачи документов, удостоверяющих право требования, указано, что она принимает подлинные договор купли-продажи имущества, счет-фактуру, акт сверки.

Судьи не приняли ссылку компании на счет-фактуру, поскольку без товарной накладной на передачу товара, договора купли-продажи имущества нельзя однозначно сказать, что данный счет-фактура относится именно к спорному долгу. В связи с этим суд признал правомерным решение инспекторов о доначислении налога на прибыль*(2).

Передачу документов, подтверждающих реальность уступаемого долга, следует оформлять актами приема-передачи документов с описями. При их отсутствии налоговики опять же ставят под сомнение действительность задолженности и снимают расходы по ее приобретению.

Однако в этом случае суды придерживаются точки зрения, что отсутствие актов приема-передачи документов само по себе не является доказательством неисполнения договоров.

Если фактически документы, подтверждающие долг, передавались, то отсутствие описей и актов приема-передачи документов не может свидетельствовать об отсутствии документов вообще*(3).

Чей автограф?

Налоговики могут усомниться в том, что документы по цессии подписывались директором, который на момент сделки имел полномочия представлять компанию. Подписание документов неустановленным лицом — один из часто встречающихся аргументов инспекторов в пользу снятия расходов.

В одном из споров контролеры указывали, что договор подписан лицом после его увольнения с должности генерального директора. Такой вывод они сделали на основании записи в трудовой книжке.

Тем не менее судьи этот довод не приняли в связи с тем, что запись в трудовой книжке не может свидетельствовать о принятии участниками общества решения о прекращении полномочий генерального директора.

Решения общего собрания участников компании о прекращении полномочий генерального директора налоговики не представили, к тому же, по данным ЕГРЮЛ, на момент подписания спорных документов директор компании не менялся*(4).

Зависимость от взаимозависимости

Если в рамках сделки уступки права требования любые два субъекта являются взаимозависимыми или были таковыми до совершения сделки, то инспекторы обязательно возьмут данный факт на вооружение и оспорят правомерность признания расходов по сделке.

Налоговая выгода налицо — объясняют свою позицию контролеры, и зачастую проигрывают суды.

Ведь им нужно доказать, что деятельность компании, ее взаимозависимых или аффилированных лиц направлена на совершение операций, связанных с налоговой выгодой, преимущественно с контрагентами, не исполняющими своих налоговых обязанностей. Доказать это, как правило, очень сложно.

А если еще и покупатель долга объяснит наличие деловых целей в сделке уступки права требования, то повышаются шансы победить налоговую в споре. Например, суд принял во внимание в качестве объяснения цели заключения спорного договора уменьшение возможных убытков при списании всей суммы задолженности как безнадежной ко взысканию*(5).

В поисках экономической целесообразности

Налоговики нередко оспаривают экономическую целесообразность сделки уступки права требования.

В рамках одного из споров инспекторы доначислили налог на прибыль компании в связи с тем, что, по их мнению, сделка уступки права требования долга не носила для цедента экономической целесообразности.

Уступалось право требования на долг, возникший из кредитного договора. По мнению инспекторов, должник и не собирался возвращать долг, а целью уступки было исключительно уменьшение базы по налогу на прибыль.

Однако судьи установили среди прочего*(6), что продавец долга в целях его погашения обращался в арбитражный суд, который по итогам рассмотрения исков взыскал задолженность, выдав исполнительные листы.

Поэтому доводы инспекторов о нецелесообразности расходов для цедента судом были отклонены, поскольку противоречили правовой позиции Конституционного Суда РФ*(7): налоговое законодательство не использует понятие экономической целесообразности, а поэтому обоснованность расходов не может оцениваться с точки зрения их целесообразности. Налогоплательщик самостоятельно определяет целесообразность несения таких расходов. В полномочия инспекторов входит лишь контроль за соблюдением законодательства о налогах и сборах, а не вменение им доходов исходя из собственного видения способов достижения компаниями экономического результата с меньшими затратами.

В другом деле инспекторы доначислили налог на прибыль цессионарию на том основании, что он приобрел заведомо безнадежный долг исключительно ради налоговой выгоды.

В суде цессионарий пояснил, что целью приобретения прав требования являлось не только непосредственное получение долга, но и расширение за счет сотрудничества с должником и продавцом долга, сырьевой базы для производства, что повлекло бы, по расчетам компании, увеличение объема производства и доходов от реализации.

В расчете на дополнительные объемы сырья компания разработала производственную программу и ее технико-экономическое обоснование.

На этом основании судьи сделали вывод*(8), что деловой просчет, допущенный фирмой в рамках хозяйственной деятельности, при отсутствии доказательств того, что она руководствовалась исключительно интересами получения необоснованной налоговой выгоды, не может быть квалифицирован как действие, направленное на получение необоснованной налоговой выгоды.

Налоговые «камни» факторинга

При продаже обязательства по договору факторинга фирмы часто допускают такую ошибку. Если доход компании по договору равен сумме уступаемого долга, но из дохода банк удерживает комиссию, то компания не отражает убыток по правилам статьи 279 Налогового кодекса, а попросту включает комиссию по факторингу в полной сумме во внереализационные расходы. Это неправильно.

Налоговики и суды исходят из того*(9), что уступка требования, совершенная в рамках договора факторинга, является разновидностью общегражданской уступки права требования, которая не носит самостоятельного характера, а является частью договора финансирования.

Фактически у цедента возникает убыток по сделке уступки права требования, так как расходы (сумма долга + сумма комиссии) по ней превышают сумму дохода.

Соответственно, при уступке на вышеуказанных условиях долга, по которому срок исполнения еще не наступил, убыток надо учитывать для целей расчета базы по налогу на прибыль в сумме, не превышающей суммы процентов, которую компания уплатила бы с учетом требований по долговому обязательству*(10). Такого же мнения придерживаются и судьи*(11).

Пример
Компания продала факторинговой фирме задолженность контрагента, по которой еще не наступил срок исполнения обязательства, в сумме 530 000 руб. за 100% стоимости. При этом комиссия по договору финансирования составила 7% от стоимости сделки и была удержана при перечислении денег на расчетный счет компании.

Сумма комиссии составила:530 000 руб. х 7% = 37 100 руб.Убыток от сделки по договору финансирования составил:530 000 — (530 000 — 37 100) = 37 100 руб.Теперь рассчитаем предельную сумму убытка, которую можно учесть при расчете базы по налогу на прибыль исходя из норм ст. 269 Налогового кодекса.

В периоде продажи долга ставка рефинансирования равна 8,25%. Период с момента продажи до момента погашения контрагентом своих обязательств, указанный в договоре, — 59 дней.530 000 руб. х 8,25% х 1,8 х 59/365 = 12 722,18 руб.

Соответственно, при расчете базы по налогу на прибыль учитываем убыток в сумме 12 722,18 руб.

Списание безнадежного долга у цессионария

До сих пор остается без однозначного ответа вопрос, касающийся учета у нового кредитора при расчете базы по налогу на прибыль долга, нереального для взыскания. Например, по причине того, что должник ликвидирован.

Представители Минфина России в разъяснениях указывают*(12), что такой долг новый кредитор не может признать безнадежным и он не учитывается в составе внереализационных расходов.

Свою точку зрения чиновники основывают на том, что сомнительной признается любая задолженность перед компанией, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг. Долг, образовавшийся в ходе уступки права требования, не может быть признан таковым.

Источник: http://garant48.ru/articles/as290513/

Договор цессии в Украине: порядок заключения

Договор цессии с иностранной компанией

Согласно ч. 1 ст. 512 Гражданского кодекса Украины, уступка права требования является одним из способов замены кредитора в обязательстве, которая заключается в передаче кредитором своих прав другому лицу по сделке.

Согласно ст. 514 ГКУ к новому кредитору переходят права первоначального кредитора в обязательстве в объеме и на условиях, которые были на момент перехода этих прав, если иное не установлено договором или законом.

Возможность уступки права требования по кредитному договору нерезиденту предусматривается Положением «О порядке получения резидентами кредитов, займов в иностранной валюте от нерезидентов и предоставления резидентами займов в иностранной валюте» (далее — Положение), утвержденным постановлением Правления НБУ № 270 от 17.06.2004.

Юридическое оформление права требования

Уступка права требования должно оформляться путем заключения соответствующего договора цессии и внесением изменений в кредитный договор путем заключения дополнительного соглашения к существующему кредитному договору с:

  • указанием определенных изменений, которые вносятся, или
  • полным изложением кредитного договора в новой редакции.

В случае наличия обеспечения исполнения обязательств по кредитному договору (залог, поручительство и т.п.) необходимо также прекратить отношения с первоначальным кредитором и по этим договорам. Это необходимо оформить путем внесения соответствующих изменений в обеспечительные договора (путем заключения дополнительных соглашений), которыми:

  • заменяется одна сторона по каждому из таких договоров, или
  • действие таких договоров прекращается вообще.

Обязательная регистрация кредитного договора в НБУ

Положение предусматривает обязательную регистрацию кредитного договора в НБУ в случае уступки первоначальным кредитором права требования нерезиденту. В этом случае будет осуществляться регистрация кредитного договора, в котором одной из сторон выступит нерезидент.

Замена кредитора в обязательстве осуществляется без согласия должника, если иное не установлено договором или законом (ст. 516 ГКУ).

Однако, письменное уведомление должника о замене кредитора в обязательстве является обязательным для надлежащего исполнения должником обязательства в пользу нового кредитора. Если этого не сделать, новый кредитор несет риск наступления неблагоприятных для него последствий.

Во избежание такой ситуации рекомендовать можно заключать трехсторонний договор об уступке права требования, одной из сторон которого является должник (заемщик).

Важным моментом является то, что в договоре об уступке права требования, согласно п. 1.

21 Положения, уполномоченный коммерческий банк обязан обязательно предусмотреть положение о том, что такой договор вступает в силу с момента регистрации кредитного договора (с учетом изменений). Аналогично, согласно п. 1.

18 Положения резидент-заемщик обязан указывать в дополнительном соглашении к кредитному договору о том, что кредитный договор в новой редакции вступает в силу с момента его регистрации в НБУ.

Поскольку Положение не содержит отдельного перечня документов, который необходимо представить для регистрации кредитного договора (с учетом изменений вследствие цессии), следует руководствоваться стандартным перечнем документов, необходимых для получения регистрационного свидетельства:

  1. письмо-обращение в произвольной форме на имя начальника соответствующего территориального отделения НБУ;
  2. оригинал кредитного договора или нотариально заверенную на территории Украины копию с соответствующими изменениями в отношении лица кредитора;
  3. сообщение о договоре по соответствующей форме с отметкой обслуживающего банка о подтверждении соответствия указанной в этом сообщении информации условиям договора;
  4. оригинал письменного подтверждения на имя начальника соответствующего территориального управления о согласии уполномоченного банка на обслуживание операций по договору.

При этом, Положение не предусматривает обязательного представления договора об уступке права требования, поскольку в п. 2.

1 Положения только предусмотрено, что уполномоченный банк должен указывать об уступке первоначальным кредитором нерезиденту права требования по кредитному договору о получении резидентом-заемщиком кредита в иностранной валюте от первоначального кредитора, а также сумму полученного резидентом-заемщиком кредита и состоянии задолженности по кредиту.

Однако, подача экземпляра договора об уступке права требования представляется рекомендованной для избежания возможных проблем при регистрации.

Особенности взаимоотношений кредитора и должника

Первоначальный кредитор может оказаться не заинтересованным в быстром оформлении уступки права требования, поскольку должник уже априори потерял доверие банка, не заплатив вовремя необходимые средства по кредиту. Учитывая, что у первоначального кредитора прекратятся любые отношения с должником, для кредитора возникают существенные риски остаться ни с чем вообще.

Заинтересовать банк-кредитора можно дополнительными гарантиями. Примером может служить частичное погашение долга должником, уплата банком-нерезидентом денежных средств по уступке права требования и другие (например, продажа НДС-облигаций банку-кредитору).

Вместе с тем, отражение в договоре дополнительных условий для вступления договора уступки права требования (кроме регистрации измененного кредитного договора) прямо не предусмотрено законодательством, что может выступить основанием для отказа в такой регистрации.

Обосновывать свою позицию в таком случае можно ссылаясь на общеразрешительный принцип, согласно которому разрешено все, что прямо не запрещено законом.

Во избежание таких противоречий, следует более четко урегулировать этот вопрос, изложить это положение иным образом или прямо разрешить вносить дополнительные условия.

По тем или иным причинам, кредиторы-банки довольно часто устанавливают короткие периоды, в течение которых возможно вступление в силу договора об уступке права требования.

И хотя регистрация договора осуществляется в срок, не превышающий пяти рабочих дней со следующего дня после даты поступления уведомления, территориальное управление НБУ имеет право обратиться с требованием предоставить дополнительную информацию или внести изменения в сообщение, оформленное должным образом.

В частности, это может быть дополнительное требование предоставить копии учредительных документов, подтвердить полномочия лица, подписавшего сообщение со стороны уполномоченного банка и т.д..

Для этого необходимо заблаговременно вести переговоры с обслуживающим банком о предоставлении достаточного документального подтверждения таких полномочий (доверенность, копия приказа о приеме на работу такого лица и т.п.).

То есть, регистрация договора может занять довольно много времени, несмотря на дополнительное внутренне корпоративное согласование вопроса уступки права требования в обслуживающем банке, а также время, необходимое для перечисления средств со счета нерезидента на счет первоначального кредитора в Украину (который, как правило, составляет минимум два дня).

Учитывая это, рекомендуется либо вообще не устанавливать временных ограничений вступления в силу договора уступки права требования (кроме того, что прямо предусмотрено Положением), или устанавливать такой временной промежуток, которого бы гарантированно хватило с достаточным запасом для осуществления всех необходимых регистрационных процедур.

Кроме того, желательно по возможности привлекать первоначального кредитора-банк в качестве уполномоченного банка на обслуживание выплат по тому же кредиту в пользу нерезидента. Таким образом, банк не будет оставаться в стороне от всего процесса и непосредственно участвовать в процессе подготовки необходимых для регистрации документов как ответственная сторона.

Порядок приобретения уступленного права

По общему правилу договор уступки права требования может быть как возмездным, так и безвозмездным. Если договор уступки права требования является бесплатным, т.е. права по обязательству переходят к новому кредитору без какого-либо встречного предоставления, такие отношения регулируются нормами договора дарения.

Однако, для предпринимательских обществ устанавливаются определенные ограничения. Согласно ч. 3 ст. 720 ГК Украины предпринимательские общества могут заключать договор дарения между собой, если право осуществлять дарение прямо установлено учредительным документом дарителя.

Учитывая это, мы бы советовали заключать именно  возмездный договор. В таком случае на эти отношения распространяются положения о договоре купли-продажи. При этом, законодательство не устанавливает ни максимальной, ни минимальной цены такого договора.

При уступке права требования следует обращать внимание на ограничение максимального размера процентных ставок для кредиторов-нерезидентов. Постановление Правления НБУ № 363 от 03.08.2004 «Об установлении процентных ставок по внешним заимствованиям резидентов» закрепляет следующие максимальные размеры для фиксированной процентной ставки:

  • Со сроками займов до 1 года — не выше 9,8% годовых;
  • Со сроками займов от 1 до 3 лет — не выше 10% годовых
  • Со сроками займов свыше 3 лет — не выше 11% годовых.

Желательно максимально анализировать и учитывать вышеупомянутые потенциальные риски до первой подачи пакета документов для регистрации в НБУ — это позволит избежать возможных возвратов его на доработку и минимизировать общие временные затраты на документальное оформление.

5 100,00

средняя цена, грн

4 916,67

средняя цена, грн

Лицензия на трудоустройство

4 812,50

средняя цена, грн

4 875,00

средняя цена, грн

6 000,00

средняя цена, грн

Источник: https://prostopravo.com.ua/prava_biznesa/dogovornye_otnosheniya/stati/osobennosti_zaklyucheniya_dogovora_tsessii_v_ukraine

Административный округ
Добавить комментарий